W&I biztosítás advocatus

W&I biztosítás: a szavatossági biztosítás alapjai I. rész – ismeretlen kockázatok kezelése M&A ügyletekben

Az M&A ügyletek során kiemelt szerepe van a céltársasággal kapcsolatos információk ismeretének és a kapcsolódó kockázatok felek közötti megosztásának. A céltársasággal kapcsolatos ismeretlen, azaz sem az eladó, sem a vevő által nem ismert kockázatok felek közötti megosztásának alternatívája lehet azok biztosító általi átvállalása W&I biztosítás keretében. Az alábbiakban az ismeretlen kockázatok és a W&I biztosítás összefüggéseit mutatjuk be Szkiba Tamás, a DLA Piper szenior M&A ügyvédje és Schnopper Anton, az Aon tranzakciós biztosítási tanácsadója közreműködésével.
A céltársasággal kapcsolatos információk kiemelt szerepe M&A ügyletekben

M&A ügyletek során a vevő arra törekszik, hogy a tranzakció tárgyát képező céltársaságról valamennyi számára releváns információt megismerjen, különösen a céltársasággal kapcsolatos kockázatokat. A vevő ugyanis csak ezek birtokában képes megalapozott döntést hozni arról, hogy meg kívánja-e kötni az ügyletet, és ha igen, akkor milyen feltételekkel és vételár mellett. A felek közül az ügylet megkötését megelőzően jellemzően az eladó rendelkezik több információval, mert tulajdonosként még ha nem is teljes, de a vevőnél mindenképp nagyobb rálátással bír a társaság működésére.

A fenti információs aszimmetria kiküszöbölését, valamint ehhez kapcsolódóan az eladó felelősségének korlátozását hivatott biztosítani az M&A folyamat során a céltársaság átvilágítása. Noha előfordul az eladó által lefolytatott átvilágítás is (ún. vendor due diligence), mégis a vevői átvilágítás tekinthető tipikusnak, így a céltársasággal kapcsolatos kockázatokat általában a vevő deríti ki és teszi a tárgyalási folyamat részévé.

Még egy tökéletes vevői vagy eladói átvilágítás sem képes azonban a céltársasággal kapcsolatos kockázatok teljes körű feltárására. Ez még abban az ideáltipikus helyzetben is igaz, amikor az eladó jóhiszeműen eljárva valamennyi a vevő által kért, továbbá az eladó által relevánsnak tartott információt átad a vevő részére. Így szükségképpen lesznek olyan kockázatok, amelyekről egyik fél sem tud. Ezeknek az ún. ismeretlen kockázatoknak felek közötti megosztására hagyományosan az ügylettel kapcsolatos üzletrész/részvény adásvételi szerződésben (SPA) kerül sor.

Ismeretlen kockázatok kezelése az SPA-ban

Az ismeretlen kockázatok felek közötti megosztásának tipikus jogi eszköze az eladó által az SPA-ban vállalt szavatossági nyilatkozatok (angolul: warranties). Ezek lényegüket tekintve a céltársaságra vonatkozó ténybeli állítások, amelyek jellemzően az ügylet megkötésének és zárásának időpontjában kerülnek megtételre és a céltársaság ezen referencia időpontok szerinti állapotára vonatkoznak. Például: az adásvétel tárgyát képező üzletrész tehermentes; a céltársaság lényeges szerződései érvényesek, azokat a szerződéses partnerek nem mondták fel; a céltársaság rendelkezik a jogszabályok által előírt valamennyi lényeges engedéllyel.

Ha utólag beigazolódik, hogy a szavatossági nyilatkozatok valamelyike nem volt igaz (pl.: a céltársaság egyik szerződéses partnere korábban felmondta a céltársaság egyik lényeges szerződését), akkor az eladó köteles megtéríteni a vevőt ezzel kapcsolatban ért kárt, illetve értékcsökkenést, függetlenül attól, hogy az eladó tudott-e a szavatossági nyilatkozat valótlanságáról vagy sem. Az SPA azonban tipikusan úgy rendelkezik, hogy az eladó mentesül ezen felelősség alól, ha a szavatosságsértés alapját képező információt az átvilágítás keretében feltárta a vevő részére, azaz, ha a vevő megismerte, vagy elvárható gondosság mellett megismerhette volna ezen körülményeket. A fenti példánál maradva: ha az eladó a szerződéses partner felmondó nyilatkozatát az SPA aláírását megelőzően átadta a vevő részére.

Előfordul azonban, hogy a szavatossági nyilatkozat utóbb nem bizonyul helytállónak úgy, hogy az alapul fekvő körülményről maga az eladó sem tudott, így erről nem is tájékoztathatta előzetesen a vevőt (mentesülve ezáltal a szavatosságsértés következményei alól). Például, ha az eladó nem tudott róla, hogy a céltársaság egy kiemelt szerződéses partnere korábban felmondta a céltársaság egy lényeges bevételt generáló szerződését (ezáltal a céltársaság értékének jelentős csökkenését okozva), és ekként a vevőt sem tájékoztatta erről, az eladó köteles lesz a vevő részére kártérítésként visszafizetni a kapott vételár egy részét, ha azt szavatolta az SPA-ban, hogy a céltársaság egyetlen lényeges szerződése sem került felmondásra. Az, hogy ténylegesen kell-e fizetnie és ha igen, akkor mekkora összeget, az SPA további rendelkezéseitől (ideértve különösen az egyéb felelősségkorlátozásokat), valamint a kapcsolód igényérvényesítési eljárás és -adott esetben- per eredményétől függ.

Ismeretlen kockázatok biztosítás útján történő kezelése – W&I biztosítás

A fent bemutatott ismeretlen kockázatok SPA-ban történő kezelésének (azaz annak az eladóra vagy a vevőre történő telepítésének) alternatívája lehet a szavatossági biztosítás (angolul: “warranty and indemnity” vagy “W&I” biztosítás). Némileg leegyszerűsítve ezen biztosítási terméket: amennyiben egy eladói szavatossági nyilatkozat valótlannak bizonyul (ez lényegében a biztosítási esemény), akkor egy harmadik fél, a kifejezetten erre szakosodott W&I biztosító téríti meg a biztosított fél, azaz a vevő vagy az eladó ezzel kapcsolatos kárát a biztosító részére fizetett díj ellenében.

Vevő oldali biztosítás (buy-side policy) esetén a vevő érvényesíthet igényt a W&I biztosítóval szemben, ilyenkor az SPA -a szándékos megtévesztés esetének kivételével- kifejezetten kizárja az eladó szavatossági nyilatkozatokkal kapcsolatos felelősségét. Ez jellemzően erős eladói tárgyalási pozíció esetén fordul elő, tipikusan aukciós eljárásokban. Eladó oldali biztosítás (sell-side policy) esetén a vevő az eladóval szemben érvényesíti szavatossági igényét, majd ezt követően az eladó fordulhat a W&I biztosítóhoz. A gyakorlatban a biztosítások döntő többsége vevő oldali biztosítás, bár sokszor a biztosítás megkötésére irányuló folyamatot az eladó indítja meg (lásd az ún. seller-to-buyer flipről írt cikket)

Jellemzően 5 millió euró ügyérték felett a magyarországi M&A ügyletek esetén is elérhető a W&I biztosítás. Biztosítható ügylet esetén a W&I biztosítás jellemzően lefedi az SPA-ban szereplő szavatossági listát, sőt, erre vonatkozó vevői igény esetén és megemelt biztosítási díj ellenében a vevő számára lehetőség van a szavatossági védelmet az SPA-hoz képest tágabb körben igénybe venni a biztosítási fedezet kiterjesztésével, például az SPA-ban nem szereplő, ún. szintetikus szavatosságok útján vagy az SPA kárfogalmához képest tágabb (pl.: elmaradt hasznot is magában foglaló vagy akár a Ptk. kárfogalmánál szélesebb) kárfogalom meghatározásával.

Kiemelendő, hogy a W&I biztosítás nem tekinthető a biztosító feltétel nélküli fizetési kötelezettségvállalásnak. A W&I biztosító ugyanis csak akkor tudja a biztosítást megkötni, ha lehetősége volt a tranzakció kockázati profiljának felmérésére és a biztosítási termék ennek megfelelő kialakítására és árazására. Ezt alapvetően a céltársaság alapos, a biztosító elvárásainak megfelelő átvilágítása és a biztosító kapcsolódó kérdéseinek vevő, illetve a vevő tanácsadói általi megválaszolása tudja biztosítani, amelyek értékelése során a biztosító saját jogi tanácsadóval jár el.

A W&I biztosító által ténylegesen teljesített kifizetés összegét a biztosítás feltételeit meghatározó kötvényben (policy) meghatározott egyéb tényezők (pl.: kizárások, igényérvényesítési határidők, de minimis, önrész) is befolyásolhatják, amelyeket a W&I biztosítás egyéb aspektusaival (pl.: W&I biztosítási piac szereplői, biztosításkötési folyamat, biztosítási díj mértéke) a cikksorozatunk további részeiben fogjuk bemutatni.

A jelen cikk zárásként a W&I biztosítás legfontosabb előnyeit emeljük ki, amelyek az alábbiak:

  1. lehetővé teszi az eladó számára clean exit-et, azaz, hogy az eladó fennmaradó felelősség nélkül írhassa alá és zárhassa az ügyletet, amely magántőkealap eladók esetén kifejezett elvárás szokott lenni
  2. az eladó a zárást követően azonnal rendelkezhet a teljes megkapott vételár felett, mert azt nem kell letétben tartani vagy a későbbi visszafizetési kötelezettségek fedezeteként elkülönítetten kezelni, így az eladó azt akár teljes egészében újra befektetheti vagy osztalékként kifizetheti a tulajdonosai részére
  3. kezeli a vevő aggodalmait az eladó pénzügyi teljesítőképességével kapcsolatbana biztosító belépése által, például amennyiben eladó oldalon SPV, természetes személy vagy pénzügyi nehézségekkel rendelkező cégcsoport áll
  4. az eladó által vállaltnál szélesebb körű szavatossági védelem megszerzését teszi lehetővé a vevő által, például a szavatossági nyilatkozatok körének, az igényérvényesítés határidőknek, valamint a “kár” fogalmának kibővítése révén (például annak az elmaradt haszonra történő kiterjesztése által)
  5. több eladó esetén leegyszerűsíti az igényérvényesítési folyamatot, ugyanis nem kell valamennyi eladóval szemben külön-külön szavatossági igényeket érvényesíteni, amely főleg nagyobb létszámú eladói kör esetén jelenthet jelentős költség és időmegtakarítást (pl.: számos tulajdonossal rendelkező start-upok esetén, ahol a társbefektető (kockázatitőke-alap) eleve limitált körben tud szavatossági nyilatkozatokat adni)
  6. gyorsabb igényérvényesítést eredményez, egy akár évekre elhúzódó bírósági vagy választottbírósági eljárás helyett a W&I biztosítók jellemzően 3-6 hónap alatt teljesítik a biztosított igényeket
  7. hozzájárul a felek közötti kapcsolat megóvásához, egyrészt mert már az SPA tárgyalások kevésbé terheltek, másrészt szavatossági igényérvényesítés esetén sem sérül a felek közötti üzleti kapcsolat, utóbbi különösen a zárást követő együttműködés esetén lehet fontos (pl.: közös vállalat (JV) létrehozása vagy vevői/beszállítói kapcsolat fenntartása esetén)
  8. csökkenti a bizonytalanságot a pénzügyi értékelési modellekben, mivel mérsékli a zárást követően felmerülő váratlan felelősségek kockázatát

Fontos ismételten hangsúlyozni, hogy a W&I biztosítás az ismeretlen kockázatok biztosítására szolgál. Az ún. ismert kockázatokra az ún. contingent risk insurance a megfelelő biztosítási termék. Ilyenek kockázatok tipikusan a vevői átvilágítás során ismertté vált és az SPA-ban objektív megtérítési kötelezettségvállalással (indemnity) kezelt kockázatok. Ezek azonban kívül esnek a W&I biztosítás által biztosítható kockázatok körén, és a W&I biztosítási kötvény kifejezetten ki is kizárja őket. A contingent risk insurance főbb jellemzőit és alkalmazási lehetőségeit külön cikkben fogjuk bemutatni.

Szerző: Szkiba Tamás, Schnopper Anton

Anton

Schnopper Anton

Igazgató,

Aon Central Europe

Schnopper Anton

Anton 2022 óta foglalkozik tranzakciós biztosításokkal, jelenleg az Aon Central Europe igazgatója, ahol M&A kockázati tanácsadással foglalkozik, amelynek keretében tranzakciós kockázati biztosítási megoldásokat alakít ki. Félig magyar, félig német származásának köszönhetően mélyen ismeri mindkét kultúrát, és folyékonyan beszél magyarul, németül, angolul és svédül. Jogi alapjait a bécsi WU-n sajátította el, és nemzetközi tapasztalatot szerzett Németországban, Ausztriában, Svédországban és Magyarországon. Korábban befektetési banki és tanácsadási területen dolgozott, ami széleskörű szakértelmet biztosít számára a közép-európai régióban végzett munkájához.

Kérdése van? Keressen minket bizalommal!

Kövesse LinkedIn oldalunkat!

Legfrissebb tartalmaink

Advocatus_GDPR2025
Technológia | Technology

Közel 6 milliárd euró bírság a GDPR óta

2024-ben az uniós adatvédelmi hatóságok összesen 1,2 milliárd euró bírságot szabtak ki, ezzel a büntetések összértéke 5,88 milliárd euróra nőtt a rendelet alkalmazandóvá válása óta – derül ki a DLA Piper legfrissebb, immár hetedik alkalommal megjelenő riportjából.*

Tovább »